辩护律师庭审发问的20大黄金技巧
2017-11-09 律法阁
作者：田鹏
来源公众号：守静刑辩
编者按
在刑事辩护中，辩护律师对于证人和当事人的发问往往对辩护效果起着重要的作用，广东守静律师事务所的田鹏律师从自身从业经验出发，总结出了庭审发问的20条“金律”，强调用“事实细节、逻辑结构”去演绎立论，并提供了庭审发问应遵循的路径，对于辩护律师的实践操作有着一定的借鉴意义。
律师之所以受世人尊敬、仰慕，大概缘于此：法庭之上，思辨之思想、缜密之逻辑在嘴间跳跃——法庭询问；法庭之下，仁爱之情怀、仁德之雅量于纸墨间流淌——著书立说，如巨流之河。
今天分享一下我执业过程中庭审发问的经验总结，希望能够给读者一些启发。
应该问什么
1.防守
庭审发问犹如一场平缓的足球比赛：上半场控方举证，下半场辩方举证。在这场比赛中，虽然没有体力上的激烈对抗，但却是智力上的缜密交锋。因此，当控方举证时，你需要做的是守球，而不应该主动地去进攻，因为进攻往往会出现漏洞，接下来将要发生什么，可想而知。
2.简短
庭审发问的问题宜简短。所问问题一定是可以控制的，换句话说，你要保证被询问者的回答对你是没有风险的，确保其给你一个简短的回答。因此，应尽量让自己的问题是选择性问题，无限缩小证人谎言性回答的空间。
3.事实
庭审发问不可问实体、程序等专业问题。更何况这些法律实体、程序、证据等问题在证人这里根本无法得到证明，对于压根就无法得到证明的问题，不如干脆不问。如果你硬要试水，被询问者必然会沉默不语，其乃普通老百姓，我们只能问其事实细节。
4.变换
庭审发问要学会变换问法。对于同一个问题，同一个事实，我们完全可以通过智慧的技术处理，把其设计成开放性问题或者封闭式问题，当发问时，证人跑题，如何把证人拉回来呢？你可以冷静地重复一遍，或者你马上变换一种“问法”，以求得到同样地答案。
5.捆绑
我们以往的发问，问题要么大而空，要么虚而假，要么直接却无穿透力，要么仅停留在法律层面令毫无法律知识的被询问者晕头转向。然而高超的庭审发问却是在事实细节层面的逐层深入，被询问者往往不知所措，峰回路转，一问道破，此时被询问者会恍然醒悟，然为时已晚矣。因此，辩护律师发问一定要做到：令证人感觉被用严密的逻辑绳索织成的密网捆绑着，无法挣脱，慢慢地令谎言在细节面前露出长长的尾巴——细节乃魔鬼也。
6.争议
庭审发问一定是针对、围绕案件中的争议问题，我们发问的目的是为“争议问题”得到确证。因此控辩双方都认可的问题，便无需再重复发问，因为问的越多越杂乱，进而会稀释主要争议问题，从而淹没我们的辩护目标。最终的结局只有一个——模糊事实，使本可查清的法律事实石沉大海。
7.隐含
不要期待从被询问者口中直接得到答案。你要相信，我们想要的答案一定是隐含在被询问者的回答里。因此，高超的庭审发问从头到尾都不需要被询问者直接回答，因为我们密织的“问题逻辑链”中已经包含你所需要的“答案”，在“一问一答”的循环中，我们所要的“答案”已经“浮出水面”，然而被询问者却“浑然不知”，此时此刻，我们已经使法官、检察官形成内心确信。
8.常识
庭审发问时要用“常识性”的眼光去审视被询问者。实践中，辩护律师往往会预先假定被询问者熟知“争议问题”，深谙此问题的法律“构成要件”，此时，你已经把你自己假定为被询问者，你的所思、所想已经把你死死束缚，被询问者等价于你灵魂的附庸。如果辩护律师放任此种心理在内心深处蔓延，其结果必然是被问者答非所问，亦或得出主观臆测的“法律事实”，而非你所期望的无限接近的“客观事实”。因此，律师的发问决不能脱离生活逻辑、常识，否则，就是在空想、幻想，不自觉间你已然陷入了自问自答的无底深渊。
9.情景
庭审发问不是问题的堆砌与叠加。辩护律师要肢解事实细节——编织“发问密网”——剪辑出电影式的影像——让事实细节在法官、检察官的脑海里像放电影一样缓缓放映，而非把互不关联的碎片化问题乱放一起，倾倒给法庭。因此，我们在庭审发问时，要尽量多提一些关联但又不确定性的问题，最好只提以W开头的简短问题，利用泛泛的提问让被询问者不受影响地回答其他一些问题，引导被询问者回忆当时事情发生的经过，让听者产生电影感。
10.让问题飞一会
庭审发问时要有所铺垫，有点悬念，让“问题飞一会”。因此不要操之过急，不要试图在开始就问终极性的问题，一竿子插到底，企图得到直接回答。要知道每一个证人的防备心理都是极强的，尤其是控方证人。因此在发问初始阶段，要做到蜻蜓点水式的谨慎触碰、试探：要问一些无关紧要的问题（这些问题看似毫无目的性、逻辑性，其实质是为你的终极目标埋伏笔服务的，恰如下围棋的黑白棋子），顺着证人的心理问下去，给其心理按摩。
11.柔和
庭审发问要建立“距离感”。发问时，用老百姓听得懂的俗语，用柔和、亲近且平缓的语气来与证人建立亲近感，消除其防备心理。事实细节一定要在平和的语言中缓缓流淌，这样才更有力量。
12.心理
庭审发问永远是一场辩护律师与被询问者的心理战。辩护律师发问前一般不会事先准备太多的问题，因为法庭上被询问者的内心变化莫测，因此，庭审前，我们要对案件事实熟知，然后把事实细节拆分成被询问者乐于回答、易于回答、不得不回答的问题链，降低其戒备心理，顺着其心理问下去，在紧要关头让我们所要的答案浮出水面，戛然而止。
13.目标
辩护律师发问不可贪多、求全，不具有目的性，到最后适得其反。预设一个目标，通过肢解事实的方式，要么彻底否定对方观点，揭露谎言；要么动摇对方证言的真实性，使其证言显得不那么可信，真实性受到质疑。换句话说，询问要达到两个目的：第一个是“破”——证言中不真实的部分；第二是“立”——真实的事实。
不要问什么
14.停止
不可发问对自己不利且不可控的问题。因为你不知道对方证人将要说什么，万一其不按游戏规则出牌，你必将束手无策。因此，当我们拿到需要的答案时就一定要停下来——戛然而止。否则，再多问一个，我们刚刚得到的回答就极有可能被废掉。换句话说，我们要防止一种不可控的风险——证人会突然给你一个相互矛盾的答案。
15.打断
庭审发问要尽量避免中间插话，打断被询问者。你要明白一个道理：“证人说的越多，漏洞越多。”因此，只有让其说，真实的、你所期待的事实才能清晰地呈现在“法庭之上”。而插话会打断其陈述，即使它只涉及微小的理解性问题。每次插话多少都会干扰被询问者的思路，他必定会对提问作出反应，他的回答可能因此偏离陈述的要点，最终我们极有可能得到的是一份被污染的口述事实。
16.伪证
庭审发问万不可“教”证人怎么说。因为一旦踏入此雷区，你已经涉嫌《刑法》306条——律师伪证罪。但是，我们又必须通过引导性问题，尽量让被询问者限定在所需调查的事实范围内回答，否则，我们的庭审将漫无目的，离争议事实越来越远。当然，我们要禁止误导性发问，之所以误导性发问被法庭所禁止，是因为我们生怕“把辩护律师的主观意志强加给证人”，如此一来的恶果便是——扭曲客观事实。
17.混杂
庭审发问时忌把多个问题混杂在一起问。法庭上，我们经常会不自觉的犯一个隐性错误——接连不断的提一堆问题，这不仅给不讲真话的被询问者赢得了如何回答的思考时间，而且他们会选择回答那些最简单的问题，或者只回答记得最清楚的最后一个问题。总之，不是所有的问题都被逐一作答，信息就这样丢失了，事实就这样被模糊了。
18.确证
庭审发问的目的是印证事实。因此，辩护律师万不可加强被询问者口中的观点，而是要印证自我内心深处的预判。在发问之前，我们的内心深处是有答案的，我们只是想通过询问得到确证，以说服法官和检察官。因此，一定不要重复被询问者所说的话，否则其会更加确信他内心深处编造的谎言。
19.教条
庭审发问不可教条化。我们的设问带有“是或者不是”等字眼，并不代表该问题就是“误导性”问题，而闭合性问题也不等于诱导性问题，但其极易滑向诱导性问题。因此“是OR不是、对OR错”等选择性字眼都是问题的表现形式，而非问题的本质，要切记教条化。
20.专家
专家对法庭负有最高责任，而不是对聘请者。专家证人可讲个人意见，证人却只能说客观事实。因此无论专家资历有多深，其讲的也不等于真理，都带有其主观性，且现代的医学告诉我们，很多疑难问题都无法得到科学回答。两名专家在法庭之上也许各有道理，而不是说必然有一方代表真理。只是，我们更愿意采信这个听起来更有道理的专家意见。因此，我们需要透彻研究专家报告，因为不一定每个专家都会说“真话”。
结语
我们庭审发问决不可用“结论”倒逼“立论”，用已有卷宗“结论”去固定“立论”，而应该用“事实细节、逻辑结构”去演绎立论。前者等于“承认结论”，后者才是用科学的方法去无限逼近客观事实，使有争议的事实得到确证。因此，运用交叉询问技艺去演绎客观事实才是科学的探索精神。在当下的中国，虽然没有交叉询问制度，但是我们可以把询问之智慧与技艺呈现出来，提交给法庭，使法官形成自由之心证。
对于一个案件，大概可以遵循这样的路径（方法不拘一格）：确立争议事实——拆分事实项——肢解事实细节——编织事实细节问题链——运用常识逻辑锁定证人——锁定事实——锁定有利的碎片化事实——推翻或者动摇事实。因此，对于证人的发问逻辑是从“证人口中找矛盾”。
在交叉询问面前，再凶猛的鲨鱼也会变成温顺的海豚，谎言再也无处藏匿。
专栏编辑：雪梨卷 | 排版编辑：张玲萍
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